摘要：財政部、國家稅務(wù)總局于2017年5月3日發(fā)布《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收試點(diǎn)政策的通知》（財稅[2017]38號，下稱“38號文”），決定在京津冀、上海、廣東等8個全面創(chuàng)新改革試驗(yàn)區(qū)域和蘇州工業(yè)園區(qū)試點(diǎn)執(zhí)行針對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人的所得稅優(yōu)惠政策。北京市道可特律師事務(wù)所金融與資本市場團(tuán)隊將全面解讀創(chuàng)投稅收優(yōu)惠新政的主要內(nèi)容和突出亮點(diǎn)，并對新政執(zhí)行中需要重點(diǎn)關(guān)注的問題進(jìn)行分析。
38號文主要針對公司制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（下稱“合伙創(chuàng)投企業(yè)”）、天使投資個人分別提出相應(yīng)稅收優(yōu)惠及前提條件?？偟膩碚f，在試點(diǎn)范圍內(nèi)，此三類主體采取股權(quán)投資方式直接投資于初創(chuàng)科技型企業(yè)滿2年的，按照投資額的70%抵扣相應(yīng)納稅所得額；當(dāng)年不足抵扣的，針對以上三類主體的具體情形，可以在以后做相應(yīng)結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。
一、38號文出臺背景
2016年9月，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資持續(xù)健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)[2016]53號，下稱“《創(chuàng)投意見》”），明確“對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)實(shí)行差異化監(jiān)管和行業(yè)自律”，并提出“培育多元創(chuàng)業(yè)投資主體”“多渠道拓寬創(chuàng)業(yè)投資資金來源”。
在“加強(qiáng)政府引導(dǎo)和政策扶持”方面，《創(chuàng)投意見》第（七）項(xiàng)要求相關(guān)部委進(jìn)一步“完善創(chuàng)業(yè)投資稅收政策。按照稅收中性、稅收公平原則和稅制改革方向與要求，統(tǒng)籌研究鼓勵創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資人投資種子期、初創(chuàng)期等科技型企業(yè)的稅收支持政策，進(jìn)一步完善創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資抵扣稅收優(yōu)惠政策，研究開展天使投資人個人所得稅政策試點(diǎn)工作。”
因此，某種程度上可以說38號文是對《創(chuàng)投意見》第（七）項(xiàng)“完善創(chuàng)業(yè)投資稅收政策”的落實(shí)。
二、創(chuàng)投企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策歷史沿革
事實(shí)上，我國早前就對創(chuàng)業(yè)投資實(shí)施差別化管理并出臺了一系列政策，本次38號文所涉及的稅收優(yōu)惠政策并非全新，而是此前政策的延展和深化。我們將此前的創(chuàng)投企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策梳理、總結(jié)在下表中，以期在此基礎(chǔ)上對38號文有更加深入的了解。
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序號 |
法規(guī)名稱 |
發(fā)布日期 |
主要內(nèi)容 |
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1 |
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》 |
2007年3月16日 |
自2008年1月1日起，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)從事國家需要重點(diǎn)扶持和鼓勵的創(chuàng)業(yè)投資，可以按投資額的一定比例抵扣應(yīng)納稅所得額（第31條） |
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2 |
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》 |
2007年12月6日 |
企業(yè)所得稅法第三十一條所稱抵扣應(yīng)納稅所得額，是指創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可以按照其投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額；當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣（第97條） |
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3 |
《關(guān)于實(shí)施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》（財稅[2009]87號） |
2009年4月30日 |
自2008年1月1日起，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)抵扣應(yīng)納稅所得額該項(xiàng)優(yōu)惠政策具體的執(zhí)行口徑進(jìn)行明確。 |
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4 |
《關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人企業(yè)所得稅試點(diǎn)政策的通知》【財稅[2013]71號】 |
2013年9月29日 |
自2013年1月1日起，注冊在示范區(qū)內(nèi)的有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年（24個月）以上，該有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的法人合伙人，可在有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)持有未上市中小高新技術(shù)企業(yè)股權(quán)滿2年的當(dāng)年，按照該法人合伙人對該未上市中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%，抵扣該法人合伙人從該有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)分得的應(yīng)納稅所得額，當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。 注：執(zhí)行日期為2013年1月1日至2015年12月31日。 |
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5 |
《關(guān)于推廣中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)稅收試點(diǎn)政策有關(guān)問題的通知》【財稅[2015]62號】 |
2015年6月9日 |
自2015年1月1日起，中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣至國家自主創(chuàng)新示范區(qū)、合蕪蚌自主創(chuàng)新綜合試驗(yàn)區(qū)和綿陽科技城（以下統(tǒng)稱示范地區(qū)）實(shí)施。 |
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6 |
《關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣到全國范圍實(shí)施的通知》【財稅[2015]116號】 |
2015年10月23日 |
自2015年10月1日起，全國范圍內(nèi)的有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)滿2年（24個月）的，該有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的法人合伙人可按照其對未上市中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%抵扣該法人合伙人從該有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)分得的應(yīng)納稅所得額，當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。 |
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7 |
《關(guān)于有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人企業(yè)所得稅有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第81號） |
2015年11月16日 |
自2015年10月1日起，針對財稅[2015]116號，就有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策具體的執(zhí)行口徑進(jìn)行明確。 |
上述文件的核心內(nèi)容可概括為：創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市中小高新技術(shù)企業(yè)滿2年（24個月）的，可按其對中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額。當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。享受所得稅優(yōu)惠政策的主體，包括公司型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的法人合伙人。
三、38號文主要內(nèi)容
38號文的基本內(nèi)容和優(yōu)惠政策都是建立在原有法規(guī)的基礎(chǔ)上，比如投資期依舊延續(xù)之前的2年（24個月）的規(guī)定；抵扣額也參照之前的法規(guī)規(guī)定，即為投資額的70%等。但相較而言，38號文更加符合政府扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展的要求，符合利用創(chuàng)業(yè)投資支持大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新的政策方向。
38號文的核心內(nèi)容包括：
無論是公司制還是合伙創(chuàng)投企業(yè)、個人天使投資人，如果符合以下四點(diǎn)條件可享受相當(dāng)于投資額70%等額的稅收抵消，當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣：①投資方式是直接投資；②投資對象是科技型企業(yè)；③投資階段為種子期、初創(chuàng)期；④投資時間滿2年。
四、38號文的亮點(diǎn)與突破
相較于以往出臺的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策，38號文在原有法規(guī)的基礎(chǔ)上做出了重大突破，其亮點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾方面：
（一）取消投資對象必須取得高新技術(shù)認(rèn)證的限制
關(guān)于投資對象的要求，38號文使用了“初創(chuàng)科技型企業(yè)”這一提法替代了以往的“未上市中小高新技術(shù)企業(yè)”的提法。
以往所用的“未上市中小高新技術(shù)企業(yè)”標(biāo)準(zhǔn)，要求投資對象同時符合未上市、被認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)、符合中小企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（職工人數(shù)不超過500人，資產(chǎn)總額和年銷售收入均不超過2億元）的要求。
38號文對“初創(chuàng)科技型企業(yè)”，列明了以下新的標(biāo)準(zhǔn)，具體包括：（1）在中國境內(nèi)（不包括港、澳、臺地區(qū)）注冊成立、實(shí)行查賬征收的居民企業(yè)；（2）接受投資時，從業(yè)人數(shù)不超過200人，其中具有大學(xué)本科以上學(xué)歷的從業(yè)人數(shù)不低于30%；資產(chǎn)總額和年銷售收入均不超過3000萬元；（3）接受投資時設(shè)立時間不超過5年（即60個月）；（4）接受投資時以及接受投資后2年內(nèi)未在境內(nèi)外證券交易所上市；（5）接受投資當(dāng)年及下一納稅年度，研發(fā)費(fèi)用總額占成本費(fèi)用支出的比例不低于20%，這也是國際通行的對“科技型”企業(yè)認(rèn)定時的研發(fā)費(fèi)用占比要求。
可見，38號文沒有硬性要求被投資企業(yè)獲得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定。實(shí)踐中由于投資對象都是早期企業(yè)，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)儲備不成熟情況較多，專業(yè)技術(shù)人員的學(xué)歷職稱和數(shù)量都有一定的欠缺，導(dǎo)致其很難取得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)證，因此實(shí)踐中獲得優(yōu)惠的創(chuàng)投企業(yè)并不多。38號文用“初創(chuàng)科技型企業(yè)”替代以往 “未上市中小高新技術(shù)企業(yè)”的調(diào)整更加務(wù)實(shí)，對創(chuàng)投企業(yè)來說無疑是重大利好。
（二）天使投資個人優(yōu)勢凸顯
38號文明確天使投資個人可享有按照投資額的70%抵扣轉(zhuǎn)讓初創(chuàng)科技型企業(yè)股權(quán)取得的應(yīng)納稅所得額。而2015年10月01日起實(shí)施的《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣到全國范圍實(shí)施的通知》（財稅〔2015〕116號）僅規(guī)定了有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人享受其規(guī)定的稅收優(yōu)惠。38號文將享受稅收優(yōu)惠政策的范圍擴(kuò)大至合伙創(chuàng)投企業(yè)和天使投資人個人，這在一定程度上將刺激創(chuàng)業(yè)投資的投資熱潮，尤其是高凈值個人的投資熱情。
38號文還特別明確，天使投資個人在試點(diǎn)地區(qū)投資多個初創(chuàng)科技型企業(yè)的，對其中辦理注銷清算的初創(chuàng)科技型企業(yè)，天使投資個人對其投資額的70%尚未抵扣完的，可自注銷清算之日起36個月內(nèi)抵扣天使投資個人轉(zhuǎn)讓其他初創(chuàng)科技型企業(yè)股權(quán)取得的應(yīng)納稅所得額。這意味著辦理注銷清算的初創(chuàng)科技型企業(yè)的抵扣額度在一定條件下可轉(zhuǎn)移至天使投資人投資的其他初創(chuàng)科技型企業(yè)。這也充分體現(xiàn)了政策的人性化和對創(chuàng)投企業(yè)的針對性。
另需注意的是，38號文明確了天使投資個人的定義，天使投資個人投資者，不包括被投資企業(yè)的發(fā)起人、雇員或其親屬，這一規(guī)定也符合國際通行做法。
（三）抵扣額度的轉(zhuǎn)抵扣規(guī)定
38號文明確了無論是公司制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、合伙創(chuàng)投企業(yè)還是天使投資個人都將享有投資額70%的抵扣額度。但是，公司制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)抵扣的是應(yīng)納稅所得額，合伙創(chuàng)投企業(yè)中的法人合伙人抵扣的是分得的所得，合伙創(chuàng)投企業(yè)中的個人合伙人抵扣的是分得的經(jīng)營所得，天使投資個人抵扣的是轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應(yīng)納稅所得額。此外，38號文對于公司制和合伙創(chuàng)投企業(yè)抵扣的時間并未限制。這意味著投資人持股滿24個月后，從投資的初創(chuàng)科技型企業(yè)獲得收益或者轉(zhuǎn)股獲得的收益，無論時間多長，都可抵扣直至將投資額的70%抵扣完畢。
（四）備案要求
38號文明確，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)須符合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（國家發(fā)展和改革委員會等10部委令2005年第39號）或者《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（證監(jiān)會令2014年第105號）關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定，按照上述規(guī)定完成備案且規(guī)范運(yùn)作。這意味著38號文對創(chuàng)業(yè)投資基金不要求證監(jiān)會和發(fā)改委的雙重備案，降低了申請政策優(yōu)惠的創(chuàng)業(yè)投資基金門檻，鼓勵創(chuàng)業(yè)投資基金參與初創(chuàng)科技型企業(yè)的投資。
以往針對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策，均要求創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)需依照《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》設(shè)立和運(yùn)作，而該辦法對備案創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的實(shí)收資本、投資方向等均有一定要求，同時，該辦法第四條規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案管理部門為發(fā)展改革部門。隨著證監(jiān)會監(jiān)管下的私募基金，尤其是創(chuàng)業(yè)投資基金的發(fā)展，按照《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定，發(fā)起設(shè)立的創(chuàng)業(yè)投資基金，按照規(guī)定完成備案且規(guī)范運(yùn)作后，也可以適用優(yōu)惠政策。
五、執(zhí)行中需重點(diǎn)關(guān)注的問題
（一）試點(diǎn)地區(qū)政策實(shí)施
38號文僅在京津冀、上海、廣東、安徽、四川、武漢、西安、沈陽8個全面創(chuàng)新改革試驗(yàn)區(qū)域和蘇州工業(yè)園區(qū)試點(diǎn)實(shí)施。在試點(diǎn)地區(qū)以外的地區(qū)，仍將執(zhí)行以往的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。但是，財稅[2017]38號文并未明確停止以往政策在試點(diǎn)地區(qū)的實(shí)施，試點(diǎn)地區(qū)內(nèi)的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)必須選擇按新的試點(diǎn)政策，還是可以選擇按以往的政策申報企業(yè)所得稅優(yōu)惠，有待實(shí)施中進(jìn)一步明確。
（二）只適用增資不適用老股轉(zhuǎn)讓
38號文明確規(guī)定公司制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、合伙創(chuàng)投企業(yè)及天使投資個人要想獲得其規(guī)定的稅收優(yōu)惠，僅限于通過向被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)直接支付現(xiàn)金方式取得的股權(quán)投資，不包括受讓其他股東的存量股權(quán)。簡言之，享受稅收優(yōu)惠的投資，僅限于向被投資企業(yè)的現(xiàn)金增資。通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式或者其他出資方式取得股權(quán)的投資行為不能享受38號文規(guī)定的稅收優(yōu)惠。
（三）投資額的確定
38號文中所稱的投資額，是按照創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)或天使投資者個人對初創(chuàng)科技型企業(yè)的實(shí)繳投資額確定，那么分期繳納投資的情況如何處理，要在后續(xù)備案時予以考慮。
（四）合伙創(chuàng)投企業(yè)合伙人能否穿透適用
實(shí)踐操作中，有很多嵌套型基金、FOF基金或者機(jī)構(gòu)與個人通過設(shè)立合伙企業(yè)投資于創(chuàng)業(yè)投資基金，對于這類有限合伙型合伙人是否能夠穿透到最終的法人合伙人或者個人合伙人，進(jìn)而適用稅收優(yōu)惠政策，38號文并未進(jìn)行明確，這就需要在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)在后續(xù)政策執(zhí)行過程中進(jìn)行明確。
（五）稅務(wù)備案手續(xù)
38號文規(guī)定的稅收優(yōu)惠涉及的相關(guān)主體，包括各類型投資主體，合伙制創(chuàng)投企業(yè)法人合伙人以及被投資企業(yè)都需要按規(guī)定向稅務(wù)機(jī)關(guān)履行備案手續(xù)。后續(xù)在實(shí)操層面，如何備案也需要進(jìn)一步完善和明確。
（六）執(zhí)行時間
根據(jù)38號文，企業(yè)所得稅政策自2017年1月1日起試點(diǎn)執(zhí)行，個人所得稅政策自2017年7月1日起試點(diǎn)執(zhí)行。執(zhí)行日期前2年內(nèi)發(fā)生的投資，在執(zhí)行日期后投資滿2年，且符合本通知規(guī)定的其他條件的，可以適用本通知規(guī)定的稅收試點(diǎn)政策。這意味著， 2015年1月1日起，符合條件的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資可以享受稅收優(yōu)惠；2015年7月1日起，符合條件的“天使投資人”等“個人投資人”也可以申請相關(guān)的稅收優(yōu)惠。
經(jīng)過以上分析，北京市道可特律師事務(wù)所金融與資本市場團(tuán)隊認(rèn)為，38號文鼓勵了創(chuàng)投機(jī)構(gòu)投資初創(chuàng)科技型企業(yè)，其中按照投資額的70%抵稅的相關(guān)規(guī)定可提升創(chuàng)投機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目退出回報，進(jìn)而提高LP的資金回報率，在募資時吸引更多優(yōu)質(zhì)資金成為創(chuàng)投機(jī)構(gòu)的LP，從而進(jìn)一步提升創(chuàng)投企業(yè)獲得融資的便利程度；此外，38號文特別針對天使投資人也推出了抵稅優(yōu)惠，可以激勵更多高凈值精英人士加入到早期投資行列中來，創(chuàng)投機(jī)構(gòu)也可能吸引更優(yōu)質(zhì)的人才加盟。
當(dāng)然，作為企業(yè)來說，能否獲得融資關(guān)鍵還是看自身的技術(shù)實(shí)力、商業(yè)模式等。盡管38號文在執(zhí)行層面還有一些需要明確的地方，有待相關(guān)部門的進(jìn)一步解釋并在實(shí)踐中探索，但對于創(chuàng)投機(jī)構(gòu)來說，有必要聘請專業(yè)機(jī)構(gòu)和人士提前進(jìn)行相關(guān)籌劃，以便為充分享受本次稅收政策紅利做好充分準(zhǔn)備。
注解：天使投資個人，應(yīng)同時符合以下條件：（1）不屬于被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)的發(fā)起人、雇員或其親屬（包括配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹，下同），且與被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)不存在勞務(wù)派遣等關(guān)系；（2）投資后2年內(nèi)，本人及其親屬持有被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)股權(quán)比例合計應(yīng)低于50%；（3）享受稅收試點(diǎn)政策的天使投資個人投資的初創(chuàng)科技型企業(yè)，其注冊地須位于本通知規(guī)定的試點(diǎn)地區(qū)。
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案管理部門分國務(wù)院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務(wù)院管理部門為國家發(fā)展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國務(wù)院管理部門的指導(dǎo)。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》 第八條 各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)，報送以下基本信息……基金業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)在私募基金備案材料齊備后的20 個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結(jié)備案手續(xù)。